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熱推薦：這家ipo企業披露紅籌架構拆除的操作手法，有優點有缺點

2022-11-08 17:04:11 來源：笨小孩說稅

謝華峰評：

【資料圖】

1、優點1：從下往上拆。

紅籌架構的拆除可不能先回購開曼公司股份，然后香港公司再轉讓wfoe股權，這樣每一次所轉讓的股權都下掛著重重的境內公司資產，每一次股轉都是涉及非居民企業間接轉讓財產企業所得稅。所以廣州慧智微電子股份有限公司是分成3步來拆紅籌架構，（1）慧智微有限收購上海尚睿（wfoe）；（2）香港慧智微向開曼慧智微提供回購資金來源；（3）開曼慧智微回購原投資人股份。在第一步就完成境外股權與境內資產脫鉤，避免非居民股權轉讓被認定為間接轉讓中國境內財產而負有繳納企業所得稅義務。

2、優點2：通過對境外公司的業務裝載，證實企業架構具有經濟實質。

開曼慧智微系原紅籌架構存續期間的境外融資平臺、香港慧智微曾作為境外的采購和銷售業務主體，都實際履行了功能、承擔了相應的風險。避免被當作“導管公司”被穿透認為不具有合理商業目的。

3、缺點：時間太急，可能有補稅風險。

《關于非居民企業間接轉讓財產企業所得稅若干問題的公告》（國家稅務總局公告2015年第7號）第四條規定，除本公告第五條和第六條規定情形外，與間接轉讓中國應稅財產相關的整體安排同時符合以下情形的，無需按本公告第三條進行分析和判斷，應直接認定為不具有合理商業目的：......（二）間接轉讓中國應稅財產交易發生前一年內任一時點，境外企業資產總額（不含現金）的90%以上直接或間接由在中國境內的投資構成，或間接轉讓中國應稅財產交易發生前一年內，境外企業取得收入的90%以上直接或間接來源于中國境內；......

開曼慧智微于2020年2月回購境外投資人持有的開曼慧智微的股份,往前推一年，在2019年2月這個時點，開曼慧智微的全資子公司香港慧智微還100%持有上海尚睿（wfoe）的股權。上海尚睿100%的股權是在2019年8月26日轉讓給慧智微有限的。

3、紅籌架構的拆除

根據發行人及其他各方就拆除紅籌架構簽署的《框架協議》及其他交易文件，發行人紅籌架構拆除的交易步驟中涉及需履行外匯、稅務、外商投資手續的情況如下：

（1）慧智微有限收購上海尚睿

2019年8月26日，中國（上海）自由貿易試驗區市場監督管理局對上海尚睿的股權變更予以核準，本次變更后，慧智微有限取得上海尚睿100%的股權。

上海尚睿就公司性質變更為內資企業已取得編號為ZJ201900196的《外商投資企業變更備案回執》。根據浦發硅谷銀行有限公司確認的《外匯業務登記憑證》（14310000201205211049）及FDI股權轉讓（外轉中）流出控制信息表，本次股權轉讓及外匯資金匯出已完成相應手續。

2020年1月8日，慧智微有限向國家稅務總局廣州市黃埔區稅務局進行了稅務備案，取得了《服務貿易等項目對外支付稅務備案表》。2020年1月22日，就本次股權轉讓，慧智微有限履行了企業所得稅代扣代繳義務并取得相應的完稅憑證。

（2）香港慧智微向開曼慧智微提供回購資金來源

如首輪問詢回復之“5.關于紅籌VIE架構搭建與拆除”之“（五）前期開曼慧智微三輪融資的資金去向情況，后期相關股東回落及回購股份過程中資金來源、投資方式及實際支付情況，對價是否公允”之“2、后期相關股東回落及回購股份過程中的資金來源、投資方式及實際支付情況，相關對價公允”部分的內容披露，香港慧智微通過歸還往來款、支付股東分紅等方式，于2020年3月10日，向開曼慧智微支付2,267.1203萬美元，由開曼慧智微用于回購原投資人持有的公司股份。根據香港慧智微法律意見書，香港慧智微向其股東進行利潤分配不受任何香港法律的限制。本次香港慧智微向開曼慧智微支付款項事宜不涉及境內辦理外商投資、境外投資、外匯、稅務登記相關程序。

（3）開曼慧智微回購原投資人股份

開曼慧智微于2020年2月回購境外投資人持有的開曼慧智微的股份，股份回購時開曼慧智微通過香港慧智微間接持有境內企業北京尚睿的股權。因此，本次股份回購涉及非居民企業間接轉讓財產需適用7號公告的相關規定。根據7號公告的規定，間接轉讓中國應稅財產的交易雙方及被間接轉讓股權的中國居民企業可以向主管稅務機關報告股權轉讓事項。非居民企業通過實施不具有合理商業目的的安排，間接轉讓中國居民企業股權等財產，規避企業所得稅繳納義務的，應當按照企業所得稅法的規定，重新定性該間接轉讓交易，確認為直接轉讓中國居民企業股權等財產，按照《企業所得稅法》的相關規定征稅。

因此，開曼慧智微已向被間接轉讓的中國居民企業北京尚睿的主管稅務機關，報告本次股份回購事宜。結合7號公告第三條及第四條的規定，對本次股份回購是否存在被認定為不具有合理商業目的的安排進行逐條分析對比如下：

由上表分析和對比可知，本次回購不屬于7號公告規定的不具有合理商業目的的情形。同時，開曼慧智微向北京尚睿的主管稅務部門報告本次股份回購事項后，截至本回復出具日，主管稅務部門尚未通知本次回購涉及的非居民企業是否需要在中國境內核定征收企業所得稅。根據《國家稅務總局關于印發

根據各方簽署的《ShareRepurchaseAgreement》及《ShareRepurchaseAgreementⅡ》的約定，若因股份回購事宜需根據7號公告進行稅務申報及繳納，相關義務應由被回購方自行承擔。同時，根據7號公告的規定，發行人及其子公司、實際控制人均不屬于7號公告規定的納稅義務人（如適用）或扣繳義務人，即使主管稅務部門未來對本次股份回購決定啟動稅務調整程序向涉及股份回購的非居民企業核定征收企業所得稅，發行人及其子公司根據法律法規的規定及各方協議約定均不負有法定或約定的繳納義務或扣繳義務，相關責任將由被回購主體自行履行。因此，前述事宜不會對發行人本次上市造成重大影響。

開曼慧智微股份回購完成后至注銷前的股東及持股比例情況如下：

就上述股份回購涉及的權益變動，李陽、郭耀輝、奕江濤、王國樣均已辦理《境內居民個人境外投資外匯登記表》的變更登記。

根據開曼法律意見書，上述股東具備開曼法律規定的股東資格，開曼慧智微的歷次股東及相應持股變更、當前的股東及股權結構符合開曼法律的要求。

根據開曼群島公司注冊處于2022年9月7日出具的《解散證明書》，開曼慧智微已于2022年9月5日完成注銷。

開曼慧智微自設立之日至注銷期間，除作為境外融資主體接受融資外，未在境外開展實質性經營活動。經開曼律師核查，未發現在開曼法院存在針對開曼慧智微或其任何董事的訴訟案件。根據開曼法律意見書，開曼慧智微不適用任何形式的所得稅、遺產稅、贈與稅、預扣稅、企業所得稅或資本利得稅等，因此，開曼慧智微及其股東、董事在包括但不限于開曼慧智微設立、紅籌架構搭建、存續及拆除等過程的交易及開曼慧智微解散注銷等事項上沒有違反開曼群島任何前述稅收法律的情形。在開曼群島法律項下沒有外匯相關的法律或法規，因此，開曼慧智微及其股東、董事在包括但不限于開曼慧智微設立、紅籌架構搭建、存續及拆除等過程的交易以及開曼慧智微解散注銷等事項上，不存在違反開曼群島外匯法律或法規的情形。同時，根據開曼律師查詢，開曼慧智微不存在未決訴訟記錄，不存在針對開曼慧智微的仲裁、行政或其他程序。開曼慧智微自設立之日起至注銷期間，不存在違反開曼群島的任何法律法規的情形。

（4）境外投資人對慧智微有限增資

2018年12月至2019年1月期間，根據各方簽署的《框架協議》及《加入協議》的約定，境外投資人陸續完成對慧智微有限的增資入股，慧智微有限由內資企業變更為中外合資企業。

2018年12月24日，發行人因拆除紅籌架構境外投資人回落增資的原因，變更為中外合資企業。2019年2月2日，慧智微有限取得《外商投資企業設立備案回執》（編號：穗開商務資備201900072），完成外商投資企業設立備案程序。

2019年1月，慧智微有限陸續進行增資，公司注冊資本變更為5,324.0009萬元。2019年3月15日，就前述注冊資本變更事宜，慧智微有限取得《外商投資企業變更備案回執》（編號：穗開商務資備201900152），完成外商投資企業變更備案程序。

根據當時生效的《暫行辦法》的規定，外商投資企業發生注冊資本變動時，應當在變更事項發生后30日內，通過綜合管理系統在線填報和提交《外商投資企業變更備案申報表》。慧智微有限變更為外商投資企業及增資時，未能在30日內及時辦理上述外商投資企業變更事項備案。根據《暫行辦法》的規定，外商投資企業未能按期履行備案義務的，商務主管部門應責令限期改正，逾期不改正或情節嚴重的，處3萬元以下罰款?；壑俏⒂邢抟呀浻?019年2月和3月分別完成了相應的備案程序，消除了不合規的情形，且不存在因此受到商務主管部門行政處罰的情形。因此，慧智微有限歷史上的未能及時辦理外商投資企業變更備案的事項不會對發行人造成重大影響。

除上述事項外，慧智微有限紅籌架構拆除過程中，不存在其他需要履行外商投資、境外投資、外匯、稅務審批、備案的交易步驟。

（二）發行人及其子公司取得的合規證明及出具主體

發行人已取得廣州開發區投資促進局于2022年2月28日出具《證明》，證明未發現公司自2019年2月2日（外商投資備案完成日）至2021年12月31日期間存在重大違規記錄；發行人已取得廣州開發區投資促進局于2022年7月20日出具《證明》，證明未發現公司自2022年1月1日至2022年6月30日期間存在重大違規記錄。根據廣州市黃埔區人民政府網站關于開發區投資促進局的機構職能公示情況，開發區投資促進局設置投資管理處“負責外商投資項目的設立和變更的審批或備案，外商投資企業批準證書核發”。因此，廣州開發區投資促進局屬于發行人外商投資事項的主管部門，有權對發行人履行相關外商投資管理義務的適當性及是否存在外商投資領域的行政處罰、違規事項進行確認。

此外，根據國家稅務總局廣州市黃埔區稅務局出具的《涉稅信息查詢結果告知書》，發行人自設立之日起至報告期末無欠繳稅費記錄，無稅務行政處罰記錄。

根據國家稅務總局上海市浦東新區稅務局第四十三稅務所出具的《涉稅信息查詢結果告知書》，2012年2月28日至2022年8月22日期間，未查詢到上海尚睿在金稅三期征收管理系統中存在接受過稅務行政處罰行為，因此，上海尚睿不存在稅務行政處罰記錄。廣州市黃埔區稅務局及上海市浦東新區稅務局分別為發行人或其子公司的主管稅務部門，有權對發行人履行相關納稅義務的情形進行確認。

除取得上述合規證明外，通過外匯局、商務局、信用中國等公開途徑，對發行人及其子公司是否存在行政處罰的信息進行查詢檢索，發行人及其子公司不存在因紅籌架構的搭建、存續、拆除的全過程中涉及的相關交易受到外商投資、境外投資、外匯、稅務相關行政處罰的情形。

二、中介機構的核查意見

（一）核查方式

1、查閱開曼法律意見書及香港慧智微法律意見書；

2、查閱開曼慧智微境內自然人股東李陽、郭耀輝、奕江濤、王國樣的返程投資外匯登記及歷次變更文件及開曼慧智微投資人辦理境外投資備案相關程序的文件；

3、查閱上海尚睿、北京尚睿的工商檔案及其設立時的商務部門的批準文件及增資時的外匯登記文件；

4、香港慧智微對上海尚睿、北京尚睿歷次實繳出資的出資證明/驗資報告、FDI入賬登記表；

5、查閱香港慧智微為發行人提供外債的外債合同、外債登記證明及銀行憑證；

6、查閱上海尚睿為開曼慧智微、香港慧智微提供內保外貸的貸款合同、外匯登記證明、還款證明、注銷登記業務登記憑證；

7、查閱廣州中凌房地產土地資產評估咨詢有限公司出具的《尚睿微電子（上海）有限公司擬股權轉讓涉及的尚睿微電子（上海）有限公司股東全部權益價值評估項目資產評估報告》；

8、查閱發行人收購上海尚睿時支付股權轉讓款的支付憑證、稅務備案證明、完稅憑證、外商投資企業變更備案回執、外匯業務登記憑證；

9、查閱開曼慧智微與境外投資人簽署的股份回購協議、董事會決議、股東會決議、股東名冊、開曼慧智微向境外投資人支付回購款的支付憑證；

10、取得開曼慧智微就回購境外投資人股份相關事宜，向境內居民企業北京尚睿的主管稅務部門遞交間接轉讓情況報告的證明材料；

11、取得發行人主管商務部門、稅務部門出具的合規證明及《涉稅信息查詢結果告知書》、通過國家外匯管理局外匯行政處罰信息查詢欄目，對發行人及其子公司是否存在外匯處罰記錄進行查詢。

（二）核查結論

1、慧智微有限歷史上紅籌架構搭建過程的相關交易，符合外商投資、外匯的相關法律法規規定，履行了必要的審批程序，相關交易不涉及需要按照境外投資、稅務相關法律法規的規定履行審批程序的情形；

2、慧智微有限歷史上紅籌架構存續期間，除上海尚睿、北京尚睿未能及時辦理內保外貸外匯注銷登記手續、開曼慧智微原境外股東未能提供境外投資的發改委核準/備案證明及境外再投資商務備案證明外，其他相關交易符合外商投資、境外投資、外匯、稅務的相關法律法規規定。雖然發行人子公司存在上述外匯手續瑕疵，但該事項已超過《國家外匯管理局行政處罰辦法》規定的追溯時效，且上海尚睿、北京尚睿不存在因前述事項受到行政處罰的記錄。上海尚睿已根據現行有效的規定，完成該等內保外貸注銷登記手續。因此，前述事項不會對發行人本次發行上市構成實質性法律障礙。同時，發行人并非境外投資人相關發改委、商務主管部門備案、核準義務的申請主體，境外投資人持有的開曼慧智微股份均已被回購，相關事項不會對發行人造成不利影響；

3、慧智微有限紅籌架構拆除過程中，除存在未能及時填報外商投資企業設立及變更備案資料的情形外，相關交易過程已按照外商投資、境外投資、外匯、稅務相關法律法規規定，履行了必要的審批、備案、申報義務。雖然慧智微有限存在未能及時履行外商投資備案程序的瑕疵，但已及時消除了不合規的情形，且不存在因此受到商務主管部門行政處罰的情形，該等瑕疵不會對發行人造成不利影響；

4、發行人已取得的合規證明的開具主體均為相關事項的主管部門，具備開具相關證明的資格。

標簽：企業所得稅